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股权并购或然债务风险防范

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  在股权并购活动中,目标企业的对外负债往往通过财务尽职调查或审计程序就可以掌握,然而有些债务,如违约、侵权、担保或可能发生的行政处罚等,因无法通过财务报表或会计账簿反映出来,在并购中称为或然债务。基于股权并购无法实现债务与目标企业切割这一特点,或然债务无疑成为股权并购活动中最大的风险点。本文将从风险防控角度对或然债务的防范措施进行简要介绍。

  目标企业对外负债的大小与其股权价值息息相关,在并购双方就股权定价并完成交割后,或然债务的发生将会对并购方造成一定的影响与损失。如何防范,主要有以下措施:

   1。事前防范  

  是指在股权并购前期磋商阶段,通过财务、法律、商业方向的审查,以最大限度发现目标企业所隐含的各类潜在风险。尽职调查构成了股权并购的核心操作环节,调查结论多为并购方的最终决策依据,后续交易模式设计、路径选择及风险防控等也多围绕该结论展开。关于尽职调查在此不予赘述,详见《股权并购中法律尽职调查要点简析》。

   2。事中控制

  是指通过并购协议的各项安排,以实现防范或有债务风险目的,如:

  (1)陈述与保证条款。该条款中要求转让方对交易基准日以前,目标公司现存的财务、法律状况进行陈述,并对陈述内容的真实性、完整性、充分性做出保证。在并购双方磋商过程中,转让方一般会要求在该条款中设置一定期限,如股权交割完成后12-36个月,此期限就是或然债务的责任期限。需注意的是,限定责任期限的同时应特别约定除外情形,将不能从期限上进行规避的或然债务排除在外,如担保及可能发生的行政处罚等。

  (2)第三方担保条款。若转让方资信、履约能力存在问题,可要求转让方提供第三方担保,形式包括但不限于不可撤销的见索即付银行保函、信用保证、或财产抵押、权利质押等。

  (3)合理分布付款节点。关于付款节点的安排,为防止或然债务风险的发生,可将最后一笔交易对价的支付时间安排在并购协议约定的“或然债务责任期限”届满后的某一日期,同时约定若发生或有债务,并购方可直接从最后一笔交易对价中予以扣除的权利。

  (4)分步骤完成收购。是指并购双方在短时间内无法达成一致的情况下,可以分步骤签署并购交易协议。如在尽职调查未完成的情况下,并购双方可选择签署框架协议,确定交易意向;在尽职调查完成之后,双方可先签协议书或备忘录,将已确定的交易条件进行确认,再就争议问题继续磋商,直至签订最终版并购协议。分步骤实施股权并购,有利于并购方充分、详尽的发现和认识目标企业,发现潜在的并购风险。

  (5)分期完成收购。是指将收购的全部股权划分多个份额在不同时间进行收购,即先行持有目标企业部分股权,在进入目标企业对其进行一段时间的观察后,根据观察期内了解到的企业实际情况,再决策是否继续实施对后续股权的收购。该方式对防范或然债务非常有利。

   3。事后救济

  是指在发生或有负债风险以后,通过企业内部风险管控机制,分析发生原因,搜集并留存相关证据,采取必要措施,防止风险扩大,从而将或有债务对并购方造成的损失降到最低程度。与此同时,并购方还应按照损失=或然债务金额*并购方持股比例公式,计算并购方的实际损失,再而根据并购协议约定在交易对价尾款中予以抵扣,或要求担保方承担赔偿责任,或依据合同向转让方追偿。

  以上是基于实务操作经验,对股权并购中或然风险防范措施进行的简要梳理与总结,在具体项目中还需要结合实际情况选择适用。

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